Информация к размышлению:
31 декабря 2008 года
в "Российской газете (N 267) опубликован Федеральный закон от 30.12.2008 N 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского Кодекса РФ и отдельные законодательные акты Российской Федерации».
1 июля 2009 года данный документ вступит в силу.
Указанный Федеральный закон главным образом касается обществ с ограниченной ответственностью, в том числе порядка их создания, отношений между самими участниками и обществом.
Подавляющее большинство коммерческих организаций в России зарегистрировано в организационно-правовой форме общества с ограниченной ответственностью.
Что делать?!
Извечный вопрос. Что теперь, после принятия столь долгожданных изменений в Российское законодательство, делать и к чему готовиться участникам обществ с ограниченной ответственностью (ООО), а также тем, кто желает таковыми стать и хотел бы прекратить ими быть? С этим и другими сопутствующими вопросами разбиралась на страницах нашей газеты старший юрист корпоративной практики ООО Юридический Центр «ВЕКТОР Право» Елена Ильяшова:
Для того, чтобы всем заинтересованным лицам определиться с ответами на эти вопросы, законодатель, к счастью, предоставил достаточно времени. Но время быстротечно, поэтому начинать необходимо уже сейчас.
Итак. Приступим.
Из состава учредительных документов ООО будет исключен учредительный договор (п. 1 ст. 122) и договор о слиянии (для обществ, создаваемых в результате слияния).
Но зато предусматривается заключение учредителями договора об учреждении общества (аналог договора о создании акционерного общества) не являющегося учредительным документом ООО (п. 5 ст. 112).
Закон не требует обязательного нотариального удостоверения подписей учредителей на данном договоре, равно как и на решении единственного учредителя о создании общества. Но стоит это сделать во избежание в дальнейшем недоразумений при отчуждении доли, поскольку потребуется предоставить нотариально удостоверенную копию договора об учреждении общества. Нотариус же может отказаться засвидетельствовать копию договора об учреждении общества без нотариального удостоверения подписей учредителей на нем.
Из устава ООО исключаются сведения об участниках общества.
А для того, что бы это компенсировать вводится ведение списка участников, аналогичного реестру акционеров в акционерном обществе. Данный список будет вести само общество.
Также, предусматривается право учредителей (участников) ООО заключить договор об осуществлении прав участников общества (п. 3 ст.82), являющийся аналогом так называемых «акционерных соглашений», служащих саморегуляции корпоративных отношений в акционерных обществах.
Таким образом, уже сейчас следует подумать над формой и порядком ведения списка участников, разработать необходимые документы.
Кардинальные изменения внесены в порядок осуществления сделок с долями, принадлежащими участникам ООО и регистрации соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ).
Если ранее сделки с долями в уставном капитале ООО подлежали нотариальному удостоверению только в случае, когда это предусматривалось уставом конкретного общества, то с июля текущего года для всех сделок, направленных на отчуждение доли или части доли (в том числе и залога доли (п. 2 ст. 222)) предусмотрено их обязательное нотариальное удостоверение (п.11 ст. 212). Исключение сделано лишь для случаев перехода доли к обществу (ст. 232, ст.262), а также распределения между участниками общества и продажи участникам или третьим лицам доли, принадлежащей самому ООО в соответствии со ст. 242.
Кроме того, заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, будет подписывать не руководитель общества, как сейчас, а участник общества, отчуждающий долю (или часть доли).
Подавать данное заявление в регистрирующий орган будет опять таки не руководитель, а сам нотариус, удостоверивший сделку (п. 14 ст. 212).
Для осуществления данного действия устанавливается срок – не позднее чем в течение трех дней со дня удостоверения сделки. К заявлению будет прилагаться соответствующий договор или иной выражающий содержание односторонней сделки и подтверждающий основание перехода доли или части доли документ. Таким образом, существующая практика приложения к заявлению копий или оригиналов договоров для регистрирующего органа получила свое закрепление в законе.
Нотариус будет иметь возможность передать данное заявление как традиционными способами (почтой или непосредственно), так и с использованием факсимильной связи, компьютерных сетей и иных технических средств (если порядок такой передачи заявления будет определен Правительством Российской Федерации). При этом, соглашением стороны сделки может быть определен порядок передачи заявления нотариусом.
Помимо направления заявления в регистрирующий орган на нотариуса возлагается обязанность в тот же трехдневный срок передать обществу, доля в уставном капитале которого отчуждена, копию заявления с приложением договора или иного документа, подтверждающего основание перехода доли.
Что же повлечет за собой для участников ООО обязательное нотариальное удостоверение сделок с долями?
Нотариусом (для которых, кстати, будет усилена материальная ответственность за вред, причиненный имуществу гражданина или юридического лица в результате совершения нотариального действия) будет проверяться соблюдение участниками при осуществлении сделок всех процедур и условий, предусмотренных законодательством и документами ООО.
А именно проверяться следующее.
Возможность отчуждения доли, поскольку отчуждение доли третьим лицам в принципе может быть запрещено уставом общества или участником общества может быть не получено согласие на отчуждение доли третьему лицу.
Полномочия лица на отчуждение доли. Для подтверждения таких полномочий потребуется выписка из ЕГРЮЛ, содержащая сведения о принадлежности лицу доли в уставном капитале общества и об ее размере, а также документы, на основании которых доля была приобретена продавцом. Такими документами являются:
- нотариально удостоверенный договор, на основании которого такие доля или часть доли ранее были приобретены или его дубликат,
- документ о переходе доли в порядке правопреемства (если доля была получена в порядке правопреемства),
- документ, выражающий содержание сделки, совершенной в простой письменной форме (в случаях, не требующих или ранее не требовавших нотариального удостоверения),
- решение единственного учредителя (участника) о создании общества (при отчуждении им своей доли),
- нотариально удостоверенная копия договора об учреждении общества (при отчуждении доли одним из учредителей).
При продаже доли участником – юридическим лицом, нотариус также будет проверять полномочия лица, на совершение сделки (руководителя или доверенного лица), соблюдение порядка осуществления такой сделки самим юридическим лицом - продавцом (например, по сделкам с заинтересованностью, крупным сделкам), с предоставлением всех подтверждающих это документов.
Потребуется наличие нотариально удостоверенного согласия другого супруга на совершение сделки и получение оценки стоимости отчуждаемой доли.
Необходимо будет обязательно соблюдать правила о предварительном извещении участников и самого общества о намерении участника общества продать или совершить иную сделку, направленную на отчуждение принадлежащей ему доли (части доли).
Соблюдение правил о преимущественной покупке доли.
Кстати, положения о преимущественной покупке доли изменены. Так, будет можно предусмотреть в уставе ООО возможность участников или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли (части доли), предлагаемой к продаже. При этом оставшаяся часть может быть продана третьему лицу после частичной реализации указанного права участниками или обществом.
Цена покупки доли может устанавливаться уставом общества в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и другие). Заранее определенная уставом цена должна быть одинаковой для всех участников общества вне зависимости от принадлежности такой доли или такой части доли в уставном капитале общества (абзац 3 п.4 ст. 212).
Кроме того, изменились порядок и форма извещения о продаже доли. Так, участник общества, направляет оферту, адресованную другим участникам и обществу, содержащую указание цены и других условий продажи. Оферта о продаже доли считается полученной всеми участниками общества в момент ее получения обществом.
Таким образом, налицо существенное увеличение затрат по оформлению отчуждения (перехода) доли за счет расходов на обязательные нотариальные действия, увеличение пакета документов по сделке, усложнение самой процедуры, требующей специальных знаний. А также невозможность или увеличение временных и финансовых затрат на осуществление регистрации изменений в составе участников в некоторых случаях, например при пропаже или смерти участника общества. Правда новая редакция закона все равно оставляет возможность преодолеть и эти затруднения, но потребуются дополнительные этапы регистрации, что также увеличит расходы и сроки.
Необходимо уже сейчас упорядочить и оформить отношения между участниками ООО. Актуализировав их таким образом, что бы при необходимости продажи долей, участник, продающий долю мог присутствовать на заверении сделки у нотариуса. Проверить наличие правоустанавливающих документов на долю в уставном капитале ООО.
Что еще изменится в положении ООО и его учредителей (участников)?
Самое интересное. Выход участников из общества будет возможен только в том случае, если это предусмотрено уставом ООО. Выход единственного участника или выход нескольких участников, если в результате в обществе не останется ни одного участника не допускается (кто не успел – тот опоздал). До трех месяцев сократился срок выплаты вышедшему участнику действительной стоимости доли.
Обществу предоставлено право отказаться от выплаты участнику действительной стоимости доли (по основаниям, предусмотренным ст.ст. 23, 25 2) случае если на момент этих выплат оно отвечает признакам несостоятельности (банкротства) либо в результате этих выплаты указанные признаки появятся (п. 8 ст.232).
В связи с этим, вышедший участник может быть по его заявлению, поданному не позднее чем в течение трех месяцев со дня истечения срока выплаты стоимости доли, восстановлен в правах участника.
Необходимо уже сейчас внести в устав ООО изменения относительно права участников на выход (за исключением выхода единственного участника).
Момент перехода прав и обязанностей участника изменился. Права участника будут переходить к приобретателю одновременно с переходом доли – в момент нотариального удостоверения сделки либо в случаях, не требующих нотариального удостоверения, с момента внесения записи в ЕГРЮЛ.
Будет требоваться согласие участников на переход прав и обязанностей участника при продаже доли с публичных торгов.
Устанавливаются сроки на предоставление документов для регистрации изменений связанных:
- с увеличением уставного капитала за счет средств общества (в течение месяца со дня принятия решения об увеличении уставного капитала),
- с уменьшением уставного капитала (в течение одного месяца с даты направления кредиторам последнего уведомления об уменьшении уставного капитала общества и о его новом размере),
- с переходом доли к обществу (в течение одного месяца со дня перехода).
Устанавливается дополнительное основание требовать выкупа доли участника обществом – в случае принятия общим собранием участников общества решения о совершении крупной сделки или об увеличении уставного капитала общества.
Правило об истребовании имущества у добросовестного приобретателя (ст. 3021) будет распространено и на обязательственные отношения. Лицо, утратившее долю, вправе будет требовать признания за ним права на данную долю в уставном капитале общества с одновременным лишением права на нее добросовестного приобретателя, но только при условии, что доля была утрачена помимо воли (п.17 ст. 211). Такое требование может быть заявлено в течение трех лет со дня, когда лицо, утратившее долю или часть доли, узнало или должно было узнать о нарушении своих прав.
Действующая редакция закона об ООО определяет возможность передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющему только в случае, если это предусмотрено уставом общества. Рассматриваемыми изменениями предусматривается право на такую передачу безотносительно к наличию такого положения в уставе общества.
Устанавливается срок на обжалование решений совета директоров общества, его единоличного исполнительного органа или управляющего. Такое заявление может быть подано в суд в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении (п.1 ст. 422).
Список организационно-правовых форм организаций, в которые может преобразоваться общество с ограниченной ответственностью, пополнился хозяйственными товариществами (п.1ст. 562).
При реорганизации в форме слияния и присоединения предусматривается погашение долей принадлежащих обществам, участвующим в реорганизации.
Вот мы и ознакомились вкратце с основными изменениями.
Главное – сроки
Что и в какой срок необходимо сделать обществам с ограниченной ответственностью после вступления закона в действие.
Так, до 1 января 2010 года им необходимо:
а) привести свои учредительные документы в соответствие с требованиями законодательства.
б) внести в ЕГРЮЛ сведения о размере и номинальной стоимости принадлежащих участникам долей в уставном капитале ООО (на основании сведений, содержащихся в учредительных договорах).
До приведения устава и учредительного договора общества в соответствие с законодательством подтверждение полномочий лица, отчуждающего долю, на распоряжение такой долей, будет осуществляться на основании устава общества в последней его редакции.
Если общество было создано одним лицом или состоит из одного участника, подтверждение указанных полномочий будет осуществляться на основании решения единственного учредителя о создании общества либо документов, устанавливающих переход к такому лицу всех долей в уставном капитале общества, устава в последней его редакции (п. 7 ст. 5 4).
Каков будет статус учредительных документов ООО в переходный период?
Учредительные договоры обществ с 1 июля 2009 года утратят силу учредительных документов.
Уставы и учредительные договоры обществ, созданных до 1 июля 2009 года до приведения их в соответствие с законодательством Российской Федерации, будут применяться в части, ему не противоречащей.
Правда, при этом не совсем понятно, если учредительные договоры утрачивают силу учредительных документов, то какую силу они сохраняют и в соответствие с какими положениями законодательства приводить их в силу, если данный документ ими просто не предусматривается более.
Каковы последствия не приведения учредительных документов ООО в соответствие с действующим законодательством?
Какие-либо санкции не предусмотрены. Но существует реальная опасность того, что например, банки, нотариусы, иные органы не будут принимать не приведенный в соответствие устав в подтверждение статуса ООО и полномочий его органов управления.
По итогам рассмотренных изменений в законодательство, следует отметить усложнение процедур, связанных с переходом прав и обязанностей участника общества.